这条司法规定很可能成为“性侵养女案”的转机

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" 性侵养女事件 " 引起舆论的关注后，在法律界亦掀起波澜。焦点在于：鲍毓明能否被定罪？
当然，案件的最终结论，应由案件的办案机关、执法单位独立判定。
在这场讨论中，" 一条被遗忘的司法规定 " 重新引起重视。它就是在 2013 年 10 月 25 日，由最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部颁布的《关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》（以下简称《意见》）。
《意见》第 21 条规定：
" 对幼女负有特殊职责的人员与幼女发生性关系的，以强奸罪论处。对已满十四周岁的未成年女性负有特殊职责的人员，利用其优势地位或者被害人孤立无援的境地，迫使未成年被害人就范，而与其发生性关系的，以强奸罪定罪处罚。"


在该意见第 9 条规定了 " 有特殊职责的人员 " 主要是指对未成年人负有监护、教育、训练、救助、看护、医疗等特殊职责的人员。
不少法律人士认为，鲍毓明与李星星虽不是 " 养父女 " 关系，但是有实质性的监护责任，符合对已满 14 周岁的未成年人负有特殊职责的司法意见相关规定。
那么，《意见》第 21 条会成为 " 性侵养女事件 " 的转机吗？
4 月 14 日，南风窗记者采访了佟丽华，他是北京青少年法律援助与研究中心主任。正是他在 2013 年提出了《意见》第 21 条的问题，经最高法组织的座谈会讨论后，最终形成司法规定。《意见》出台两天后，2013 年 10 月 27 日，佟丽华还在《人民法院报》发表文章，对 " 两高两部 "《意见》进行了解读。


南风窗：《意见》第 21 条规定，对 14-18 周岁的女性，对其受到强奸的认定，要比对成年女性的空间宽广。您是如何参与的这条规定的制订？
佟丽华：我在 2013 年 9 月参加了最高法组织的会议，我记得很清楚，我主要提出了两个问题，一个是取消 " 嫖宿幼女罪 "，另一个就是这个问题——严厉打击利用特殊身份对未成年人实施性侵犯罪。
我主要考虑的是，未成年性侵案件有个鲜明特点：很多是熟人作案。其中，又有两类比较典型。一是发生在家庭的，一是发生在学校的。
尤其是家长和学校老师，对孩子有教育、管理职责，这是责任，也是权利。这就注定了，有特殊职责的人员，相对于孩子来说，有某种地位上的优势。而我们原来的法律规定，在对 14-18 周岁的女孩这块，在立法上，是个相对薄弱的环节。
所以我提出了这个问题，意见提出以后，最高法院的同志很重视。《意见》在 2013 年 10 月出台，第 21 条就体现了它的核心意思。
南风窗：要对 14-18 岁女性进行更多的保护，是这一规定体现出的司法精神。它有怎样的现实和数据支撑？
佟丽华：我们多年来关注未成年性侵害的问题，在 2006 到 2009 年，我们就曾经提出过一个报告，分析了 340 个案件。后来又做了一个综合分析 1065 个案件的报告。在 1065 个案件的这份报告中，我记得很清楚，发生在家庭中的有 98 件，其中监护人实施性侵的有 66 件，这还是个相当大的比例。
所以，我们长期关注未成年性侵害的问题，《意见》第 21 条就是针对的这种情况。它不是我凭空想出来，它是有现实的、迫切的需要。
南风窗：能否请您简单地说明，在对 14-18 岁女性是否遭到强奸的认定上，《意见》第 21 条是怎样提供了空间？
佟丽华：简单来说，法律对强奸事实的认定，14 岁以下的女性是一类，成年妇女是一类。对成年妇女来说，要符合加害人使用了暴力、胁迫等手段。从证据上讲，司法机关或受害者要拿出 " 暴力、胁迫等手段 " 的证据。
对 14-18 周岁女性的强奸，《意见》第 21 条针对的核心，是加害人利用了自己的优势地位，或者被害人处于孤立无援的境地。
像我刚才说的，拥有特殊职责的人员，不论家庭的或学校的，都有这种优势地位。
被害人的孤立无援，亦即她当时无法有效寻求帮助。
在这种情况下，迫使未成年人就范的，这个 " 迫使 "，是不是就要使用暴力或胁迫等手段？我认为不应该这样理解。这个 " 迫使 "，应当与一般强奸犯罪中强调的 " 暴力或胁迫等手段 " 有重大区别。
" 威逼利诱 " 是不是胁迫？其实对未成年人，一个成年人要实现这种操控，无论精神上的还是生活上的，是比较容易实现的。因为他利用了优势地位。
比如说，加害人的 " 威胁 "：不给你饭吃，不让你上学了，不给你钱了。
再比如，加害人的 " 利诱 "：我将来给你钱，或者将来送你到国外去读书。" 你听我的话就如何如何 " 这套话语体系，其实就是某种操控。那么在这些情况下，我认为，都是在适用这条规定时，执法机关应该考虑的。
因为这一块的 " 迫使 "，是针对未成年人的、特殊的 " 迫使 "。
要注意的是，加害人 " 利用优势地位 "，和 " 受害人的孤立无援 "，是用 " 或 " 连在一起的。两种情况中，符合任何一个，都适用于《意见》规定的情况。它的条件满足，公安机关就应该立案。
南风窗：有法律人士提过，虽然有《意见》第 21 条规定，但它还没有形成法律，只是一个 " 意见 "，它的效用并不大。是这样吗？
佟丽华：这种说法不符合中国的实际。我们中国有司法解释，同样具有类似法律的效力，所以严格地说，应该促使它形成更加规范的司法解释。
但是，国务院的政策，包括 " 两高两部 " 的司法政策，都是对实际执行有约束力的。" 两高两部 " 作为国家最高的司法机关，它对一些问题的明确意见，是基层司法机关应该遵守的。